Главный принцип налогового планирования: ни в коем случае не нарушать Закон. Да, “Закон” с большой буквы, то есть не уклоняться от налогов. Во всяком случае, грубо и откровенно не надувать государство, общество, общину, поскольку Вы — член этого общества, гражданин государства, участник более узкого территориального коллектива — житель городской или сельской общины и т.п. Так, может быть, давайте зададимся целью — платить побольше налогов? Или просто будем работать как придется, не обращая внимания на оптимизацию налогообложения? Конечно, возможно как то, так и другое поведение. Придет к Вам на предприятие налоговый инспектор, не найдет никаких нарушений, так что все будут довольны, а в первом случае Вы даже будете считать себя альтруистом. Только учтите, что бизнес делают живые люди. Вы отвечаете не только за себя, но и за Ваших близких, которые хотят жить чуточку лучше. Поверьте, это не грешно. Да и, боимся, что этот налоговый инспектор, кстати, тоже живой человек, покрутит пальцем у виска, хотя бы мысленно. Действительно, какой смысл бросать на ветер, или почти что на ветер, деньги в виде налогов, если Вы можете их потратить с большей пользой для себя и своих близких, которые тоже, между прочим, члены общества, граждане государства, может быть даже нескольких государств? Учтите, что все это мы утверждаем, неукоснительно имея в виду главный принцип налогового планирования. В наше время, на начало ХХІ в., уже нет смысла пространно рассуждать о глобализации экономики. Даже физические лица, занимающиеся бизнесом, средние и мелкие корпорации, иные частные собтвенники вливаются в мировые экономические отношения, которые характеризуются победой рыночных начал над командно-административной парадигмой.
Немного корпоративного права
Само понятие “корпоративное право” не является достаточно общепризнанным и устоявшимся. Во многих странах употребляется термин “право компаний”, например, в Европейском Союзе. Как бы мы ни назвали этот предмет, он остается все тем же. Главной категорией в этой сфере отношений является понятие юридического лица. К счастью, для примитивного, бытового мышления сущность юридического лица неуловима. В древнейшем праве, в том числе древнейшем римском праве, такого понятия не существовало. Древние римляне называли себя квиритами (quirites). Разумеется, уже в глубочайшей древности стали складываться какие-то союзы, организации и т.п. объединения людей, которые имели свою внутреннюю структуру, имущество, вступали во внешние отношения как некоторое единое целое. Более того, отдельная личность человека отступала на второй план по сравнению с такими объединениями. Однако древнему сознанию человека идея юридического лица была недоступной. Эта идея сформировалась только в обществе, организованном в государство. Даже в первичном государстве имели место отношения, для которых характерным было довольно простое обращение с человеком, его жизнью, здоровьем, честью и достоинством, поэтому просто человек имел малое значение, так что для зарождающегося государства характерным было рабство, рабовладение, рабовладельческий строй. Само физическое существование человека вне объединений было проблематично. Следы таких отношений прослеживаются и в наше время, особенно в человеческих обществах, которые являются недостаточно сложными, скорее примитивными. Таким образом, только формирование идеи лица вообще, сначала физического лица, как свободного человека, гражданина, хозяина заложило основу для возникновения идеи юридического лица. В обществе, характерном для современного этапа развития, напротив, отношения, при которых человек воспринимается как вещь, считаются ненормальными. Имеется много теорий юридического лица, множество правовых концепций и правовых норм, то есть правил поведения, которые регулируют режим юридического лица. Наибольшего развития правовой режим юридического лица достиг в государствах, где господствует англо-американская, западная правовая культура. Как говорится, все преходяще, но все возвращается на круги своя.
Корпорации и компании
С помощью концепции юридического лица, пожалуй, можно приблизиться к понятию корпорации. Термин “корпорация” происходит от латинского слова “corpus” (тело). Принципиально корпорации свойственна ограниченная ответственность. Принцип ограниченной ответственности сводится к тому, что член корпорации несет перед ней ответственность только в определенных пределах, главным образом, в пределах неоплаченной номинальной стоимости паев, на которые он подписался или которые приобрел иным способом. В английском праве о компаниях (английская правовая модель несколько отличается от континентальной, т. наз. романо-германской, модели корпорации) выработалась довольно стройная система принципов. Вот они:
— член корпорации с ограниченной ответственностью не может быть принужден к выплате более крупной денежной суммы, чем номинальная стоимость его паевого взноса, то есть если стоимость паев, которые ему принадлежат, недостаточна, и активы компании недостаточны для покрытия ее долгов, такие долги покрыты не будут;
— собственность корпорации и собственность ее члена — это собственность, принадлежащая разным лицам (забегая несколько вперед: для партнерств, которые характеризуются полной и общей ответственностью, свойственна собственность, принадлежащая партнерам совместно, солидарно, либо на долевых началах);
— корпорация выступает истцом или ответчиком в судебном процессе как самостоятельное юридическое лицо, отличающееся от лиц — ее членов (при партнерстве истцами и ответчиками выступают все члены компании, заявляя общие требования или отвечая по общим долгам);
— для корпорации характерно непрерывное правопреемство (perpetual duration) и бессрочность существования (indefinite duration), если члены корпорации не согласятся ограничить время ее существования определенным сроком, то есть, как правило, корпорация остается все той же, независимо от движения ее членов (при изменении состава партнеров партнерство, как правило, прекращается);
— членство в корпорации, как правило, можно уступить другому лицу, то есть передать долю участия в капитале корпорации, что для партнерства формально даже не имеет смысла, как правило;
— защита членов корпорации и ее кредиторов, то есть кредиторы корпорации должны быть защищены от неправильного использования средств, которые компания должна им вернуть, а члены (инвесторы) защищаются при помощи “правила большинства”, а также принципа защиты меньшинства, то есть контроль принятия решений в корпорации осуществляется членами — лицами, обладающими большинством паев, но меньшинство должно быть защищено от злоупотреблений большинством, а большинство, да и все члены корпорации, должно быть защищено от злоупотреблений со стороны директоров корпорации — лиц, осуществляющих повседневное управление корпорацией.
Для партнерства существует правило, что его участники являются агентами друг друга. Закон о товариществах (Partnership Act) от 1890 г. — это основа для регулирования отношений партнерства во всех странах, воспринявших английскую правовую модель. Для английской модели свойствен но то, что важнейшим источником права являются судебные прецеденты, но в сфере права о компаниях ведущее значение приобрел закон. В частности и особенности, — Закон о компаниях 1985 г. (Companies Act). Конечно, и судебная практика играет значительную роль. В правовых системах континентальной Европы и других странах, воспринявших подобные системы западного образца, партнерства (товарищества) подразделяются на гражданские и торговые. Гражданские товарищества не ставят перед собой цели извлечения прибыли, а торговые преследуют именно эту цель. В законодательстве некоторых стран предусматривается обязательная регистрация товариществ (Германия, Франция), а в некоторых юрисдикциях товарищества даже признаются юридическими лицами, например, во Франции. В отношении налогового планирования большинство стран характеризуется тем, что они восприняли принцип налоговой прозрачности, то есть налогом на прибыль облагается не предприятие, а его участники после распределения прибыли между ними.
Отдельные виды компаний
Итак, мы определили, что главное — это различать корпорации с ограниченной ответственностью и партнерства, товарищества, для которых характерна полная ответственность товарищей всем своим имуществом. Так, можно ли лишь по названию компании определить ее характер? Да, такие ориентиры существуют. Для обозначения ограниченной ответственности компании используются такие сокращения:
— Ltd., Inc., LLC (в США), SRL (в Италии), BV (в Нидерландах), SARL (во Франции), GmbH (в Австрии и Германии), Corp. (акционерные общества), AVV (на о. Аруба), IC (на о-вах Кука), AG (в Австрии и Германии), IBC (на Багамских о-вах, на Британских Виргинских о-вах, в Белизе и др. офшорных юрисдикциях), SA (в Испании, Франции, Бельгии, Швейцарии, Панаме и др. испаноязычных юрисдикциях), NV (в Нидерландах и офшорных юрисдикциях, пользующихся голландским языком, например, Нидерландские Антильские о-ва), PLC (открытые акционерные общества, акции которых котируются на бирже), LDC (компании с ограниченным сроком существования, особенно популярны на Каймановых о-вах);
— LP — это коммандитные общества (товарищества на вере), для которых характерна смешанная ответственность, то есть часть членов отвечают ограниченно, а часть — несут полную ответственность всем своим имуществом);
—…& Co., если после этого отсутствует указание на ограниченную ответственность, а также название, состоящее исключительно из имен собственных, — это полные товарищества, то есть общества с полной ответственностью их членов.
В большинстве стран соблюдается принцип истинности фирмы, то есть нельзя называть компанию так, что это название может ввести в заблуждение. Например: нельзя использовать в названии компании слова: Bank, Banking, Bancorp, если компания не является банком или банковской корпорацией. Так, нельзя назвать компанию Trust, если она не является трастом; неправомерно использование в названии компании терминов: Insurance, Assurance, Reinsurance, если компания не занимается страхованием (перестрахованием). Building Society — это строительное общество, то есть кредитно-финансовое общество, которое выполняет также основные банковские функции. University, Institute, College — это учреждения образовательного, как правило, характера. Co-operative — это кооперативы. Chamber of Commerce — это торговые палаты. Слова: Charity, Charitable можно использовать только в названиях благотворительных компаний. Слова: Council (совет), Register (регистр, реестр), как правило, вообще нельзя использовать в названиях частных компаний (компаний частного права), так же как и Governmental, National, Royal. Ведение различных реестров (регистров), например, для регистрации морских судов — это функция государства, как и создание различных комитетов, советов и т.п., в частности, правительственных, государственных, национальных. Как правило, запрещается использование в названиях частных компаний названий государств. Запрещается также ссылаться в названиях частных компаний на членов королевской семьи, использовать титулы монархов, намекать на покровительство Двора.
Трасты
Важным инструментом налогового и финансового планирования являются трасты. Эта экономикоправовая форма довольно нова и сложна для восприятия юристов бывших стран “социалистического лагеря”. Однако попробуем дать представление о ней в возможно более простых выражениях. Траст возникает на основании договора управления имуществом, на основании закона, одностороннего акта и по многим другим основаниям. Если лицо, например, получает имущество, не будучи специально назначенным управляющим этого имущества, для извлечения выгоды в пользу собственника или третьего лица, такие правоотношения называются предполагаемым трастом. Обычно отношения траста складываются между учредителем траста (сэтлор) и управляющим (трасти). Кроме того, в правоотношениях траста важнейшим субъектом является выгодоприобретатель (бенефициар) — лицо, которое может быть тождественным с учредителем, то есть собственником имущества, а может и отличаться от него, то есть быть третьим лицом. Возможно также совпадение в одном лице управляющего и собственника имущества. Например, собственник может выделить часть своего имущества и управлять ею исключительно в интересах другого лица. Таким образом, имеется огромное множество вариантов конструкции правоотношений по типу траста. Однако достаточно полное представление о такой правовой конструкции можно получить только юристу, владеющему традицией английского права, поскольку траст является институтом права справедливости — одной из отраслей английского права. Эта многовековая традиция сделала траст очень гибким и универсальным институтом. Традиции германской семьи правовых систем могут вообще не содержать понятие траста, а романские правовые системы обычно сводят этот институт до некоторого набора специфических форм.
В заключение
Выбор той или иной формы зависит от множества условий и требует учета, как минимум, следующих факторов:
1. Виды операций (бизнес), которые будут осуществляться;
2. Страны (контрагенты), с которыми будут иметь место будущие операции;
3. Наличие/отсутствие каких-либо специальных требований (разрешений, лицензий и т.п.) к такому виду бизнеса в рассматриваемых юрисдикциях;
4. Необходимость иметь европейский номер плательщика НДС (VAT No.);
5. И, собственно, а будет ли экономия (соразмерность затрат по созданию и последующему содержанию корпоративной структуры и получаемому экономическому эффекту — оптимизация налогообложения)?
Автор: И. МОВЛЯК, ассоциированный партнер, Международная юридическая служба, Украина, Киев—Одесса
Источник: Транспорт. – 2012. – № 32. – С. 67 – 69.